В отношениях между предпринимателями удержанием вещи могут обеспечиваться также обязательства, не связанные с оплатой данной вещи или возмещением издержек на нее. По своей сути удержание может рассматриваться как особый способ защиты прав (самозащиты).
Право удерживать вещь возникает у кредитора при названных выше условиях независимо от того, предусматривалась ли эта обеспечительная мера соглашением сторон. Оно основано на законе. Вместе с тем соглашением сторон могут быть установлены иные правила, в том числе исключающие возможность применения удержания.
Применение удержания возможно только в договорных отношениях. Удержание во внедоговорном обязательстве незаконно, поскольку возникает самовольно, не в результате титульного владения, как это происходит в конкретных обязательствах.
Поручительство - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
Наиболее распространённо поручительство, как способ обеспечения обязательств при заключении договора банковского кредита.
Как правило, должник по обязательству прикладывает усилия для заключения договора поручительства, однако сам участником такого договора он не становится. Форма договора поручительства - письменная.
Сущность данного договора заключается в том, что кредитор при неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательства должником может потребовать исполнения обязательства от поручителя в полном объеме (уплата процентов, возмещение убытков) Важно отметить, что поручитель не выполняет обязательство в натуре, а лишь возмещает ему убытки в денежной форме.
Должник и поручитель несут ответственность солидарно, то есть у кредитора есть выбор, к кому предъявить свои требования. Отметим, что иной порядок ответственности может быть предусмотрен в договоре.
Кредитор при исполнении поручителем своих обязательств вручает в обязательном порядке все документы, подтверждающие требования к должнику и передает все права, обеспечивающие это требование. В дальнейшем, поручитель при помощи регрессного иска, вправе требовать от должника уплаты всех выплаченных им денежных средств.
Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.
Поручительство прекращается по общим основаниям и по специальным основаниям, к последним относятся:
— прекращение обеспеченного поручительством обязательства;
— изменение обеспеченного поручительством обязательства (если это изменение влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего);
— перевод на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
— отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
— истечение срока, на который дано поручительство, а если срок не установлен, то в течении двух лет с момента заключения договора.
Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства в международном торговом обороте связана, главным образом, с высокой степенью защиты интереса кредитора при неисполнении основного обязательства, быстрой реализации им своего права в обеспечительном обязательстве.
В силу независимой гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Независимая гарантия имеет ряд особенностей:
— самостоятельность, независимость от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Независимость банковской гарантии характеризует исключительность данного финансового инструмента, так как по общему правилу, установленному ст.329 ГК РФ, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом. Косвенно на обеспечение принципа независимости независимой гарантии направлены и требования ст.376 ГК РФ;
— акцессорный характер - определенная взаимосвязь одного (обеспечительного) обязательства по отношению к другому (обеспеченному), которая выражается в формуле «нет долга - нет обеспечения»;
— безотзывность, т.к. гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;
— непередаваемость прав - бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии;
— возмездность: за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;
— основанием ее возникновения выступает сложный юридический состав: договор, содержанием которого является соглашение между принципалом и гарантом и односторонняя сделка в виде письменного обязательства гаранта перед бенефициаром.
При выдаче независимой гарантии возникают трехсубъектные правоотношения: бенефициар (кредитор), принципал (должник), гарант (банк или иная кредитная организация).
Только к гаранту предъявляются особые требования, а именно им может быть только банк или иная кредитная организация, имеющие лицензию на соответствующую деятельность.
Назначение обеспечительного механизма банковской гарантии заключается в том, что при неисполнении принципалом своих обязательств бенефициар вправе потребовать в гарантии сумму непосредственно от банка.
ГК РФ достаточно детально регламентирует права и обязанности всех лиц, связанных с выдачей банковской гарантии.
Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям, либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. Таким образом, банк должен осуществить выплату по независимой гарантии даже в случае, если у него имеются основания считать, что основное обязательство, обеспечиваемое независимой гарантией, исполнено, прекращено или недействительно.
К специальным основаниям прекращения независимой гарантии можно отнести выплату суммы независимой гарантии, истечение срока гарантии, отказ бенефициара от своих прав, предусмотренных гарантией.
О прекращении гарантии гарант должен без промедления уведомить принципала.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1, ст.380 ГК).
Задаток выполняет три функции:
а) платежную (поскольку он идет на погашение платежей по основному обязательству);
б) удостоверительную, или доказательственную (передачей задатка подтверждается существование основного обязательства);
в) обеспечительную (передаваемая кредитору сумма засчитывается в счет исполнения основного обязательства, а в случае невыполнения обязательств по договору исполнитель должен вернуть сумму задатка, причем в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК РФ).
Обобщая точки зрения ученых и проведя анализ действующего российского гражданского законодательства и правоприменительной практики, можно выделить следующие особенности задатка:
— задаток может выступать только в качестве способа обеспечения обязательств, возникших из договорных отношений. К внедоговорным отношениям нормы о задатке неприменимы;
— задатком могут обеспечиваться любые обязательства как с участием граждан, так и с участием юридических лиц, а также иностранных граждан;
— несоблюдение простой письменной формы о задатке, равно как использование задатка в отрыве от заключения обеспечиваемого им договора, не приводит к признанию недействительной сделки, обеспеченной задатком, но существенно усложняет возникающие отношения сторон, устно договорившихся о задатке, так как в данном случае презюмируется предпочтительность квалификации задатка в качестве аванса, в случае, если не будет доказано иное (п.3 ст.380 ГК РФ);
— задатком может обеспечиваться только денежное обязательство (а это указывает на возмездный характер всех договоров, обеспечиваемых задатком);
— размер задатка (за исключением установленных отраслевым и специальным законодательством случаев) не имеет ни минимальных, ни максимальных пределов, определяется соглашением сторон и обычно составляет лишь часть причитающихся по договору платежей;
— особенностью задатка является простота его закрепления, для чего в договоре в соответствующем условии об оплате достаточно использовать лишь слово «задаток».
Последствия прекращения или неисполнения обязательства, обеспеченного задатком:
а) если обязательство прекращается до начала его исполнения по соглашению сторон, либо вследствие невозможности исполнения, задаток должен быть возвращен;
б) если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;
в) если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, по общему правилу сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка.
Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств был введен с 1 июня 2015 года. Обеспечительный платеж - это денежная сумма, которую одна сторона перечисляет другой в качестве гарантии исполнения своих обязательств (в том числе, денежных). Он применим к существующим или будущим обязательствам. Обеспечительным платежом может быть обеспечено любое денежное обязательство, в том числе натуральное. Также правила об обеспечительном платеже применяются в случаях, когда в счет обеспечения вносятся акции, облигации, иные ценные бумаги либо объединенные общими родовыми признаками вещи, которые подлежат передаче согласно обязательству.
При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. В случаях отсутствия таких обстоятельств в предусмотренный договором срок или прекращения обеспеченного обязательства указанный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести обеспечительный платеж или возвратить его часть при наступлении определенных обстоятельств.
Заметим, что на практике обеспечительный платеж использовался и ранее.
ГК РФ фактически описывает типичную конструкцию обеспечительного платежа, когда одна из сторон договора (в том числе предварительного) перечисляет на счет контрагента определенную сумму, которую последний возвращает при надлежащем исполнении обязательств стороной, перечислившей платеж (Постановление ФАС Московского округа от 28.03.2008 №А40-66447/07-11-521), или не возвращает, если указанная сторона не выполнила своего обязательства (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.10.2008 №А56-19751/2007).
. Ответственность за неисполнение
обязательств
Нормы гл. 25 ГК РФ регулируют общие правила об ответственности за нарушение обязательств. Сущность этого правового института заключается в обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, и (или) претерпеть иные лишения.
Ответственность за нарушение обязательства характеризуется наличием общих черт, свойственных гражданско-правовой ответственности.
В рамках института ответственности действует принцип полного возмещения убытков (ст.15 ГК РФ).
К особенностям привлечения к ответственности за неисполнение обязательств можно отнести: во-первых, подход законодателя к определению понятия вины: виновным может быть признано только лицо, не принявшее соответствующих мер, во-вторых, закон допускает возможность привлечения к ответственности независимо от вины, в частности, в отношении третьих лиц (ст.313, 403 ГК РФ), в отношении должника, отвечающего за действия своих работников (ст.402 ГК РФ), а также - в случае субсидиарной ответственности (ст.399 ГК РФ).
Установленные законом правила об ответственности за нарушение обязательства в исключительных случаях допускают возможность ее наступления независимо от наличия вреда (например, требования об уплате неустойки (ст.330 ГК РФ).
Устанавливается безусловная обязанность должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. При этом возмещаются:
а) убытки в полном объеме, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором, когда убытки возмещаются в меньшем размере;
б) реальный ущерб - расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества;
в) упущенная выгода - неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
Возмещение имущественных потерь (ст.406.1 ГК РФ). Ключевое отличие данного инструмента от убытков - возмещение не связано с нарушением обязательства возмещающей стороной (например, в случае предъявления требований органами государственной власти). Этот инструмент является приблизительным аналогом indemnity в английском праве. Вероятно, он будет хорошо востребован при структурировании сделок, ведь прежде основным препятствием было именно отсутствие в таких случаях нарушения договора возмещающей стороной. Предусмотрено, что данный инструмент применяется только в отношениях между предпринимателями и не зависит от незаключенности или недействительности договора. Суд не может уменьшить размер возмещения, кроме случаев, когда сторона умышленно содействовала увеличению их размера.
Заверения об обстоятельствах (ст.431.2 ГК РФ). Приблизительный аналог warranties в английском праве. Последствие нарушения заверений - обязанность возместить убытки, причиненные недостоверностью сделанных заверений, или уплатить неустойку. При недостоверности заверений, имеющих существенное значение, сторона также вправе отказаться от договора, а если в результате недостоверных заверений сторона заключила договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, пострадавшая сторона вправе требовать признания договора недействительным. По умолчанию к стороне, осуществляющей предпринимательскую деятельность, а также сторонам по корпоративному договору либо договору об отчуждении акций/долей в уставном капитале общества последствия недостоверности заверений применяются независимо от их фактического знания.